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《山东大学》 2010年
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法令解说的有用性问题研讨

王国龙  
【摘要】: 法令的有用性和法令解说都是法理论研讨傍边的根底性理论问题。西方解说学对解说有用性根底的理论研讨大致阅历了从“作者中心论”到“读者中心论”再到“文本中心论”的重心搬运。相应地,在法令解说理论的研讨傍边,法令解说学对法令解说有用性根底的理论研讨也大致阅历了相同的一个重心搬运进程。这一研讨重心的搬运既改动和丰厚了人们对法概念论特别是有用法概念论的了解和知道,也拓深了人们对法令办法论的研讨。对法令解说有用性问题的研讨涉及到对一个抱负司法裁判的综合性考虑,包含经过法令解说怎么取得正确的法令知道和决议,司法裁判承受法令束缚的可能性,司法裁判完成正确性寻求的法令办法论建构,以及法令解说有用性的抱负点评标准等。因而,法令解说的有用性问题既是一个在法哲学上需求谈论的问题,也是一个在法令办法论上需求要点研讨的理论课题。 在法令解说实践傍边,法令解说效能之间的抵触乃是一个永恒性的难题;在法令解说学的研讨傍边,人们对法令解说有用性的点评标准也是态度和观念各异。正由于如此,本文的意图不在于提出一套点评法令解说有用性的抱负标准,而是从法令办法论的视角谈论不同法令解说办法有用性的理论根底,并对它们进行了必要的反思。这种谈论既是理论性的,也是实践性的。前者构成了对法令解说有用性问题考虑的法哲学维度,后者则构成了对法令解说有用性问题考虑的法令办法论维度。 榜首章概述了法令解说有用性问题的由来,是本文谈论的逻辑起点和全体结构。法令的有用性问题是西办法理论研讨傍边的一个根底性理论问题,人们对法令有用性的态度和内涵界定纷繁复杂,关于法令有用性的了解都有着严重的差异。可是,法令的方法有用性和本质有用性乃是法令有用性的两个根本内容。正由于如此,方法有用性和本质有用性也构成了咱们谈论法令解说有用性问题的全体结构。西方传统三大法学门户对法令的有用性问题都作过要点研讨,它们的有用法概念论尽管侧要点不同,在各自的理论头绪中也都存在相对合理性的一面,但都呈现出一种显着的单维性、封闭性、静态性和缺少理性证立等许多局限性,特别忽视了有用法的概念乃是一个解说性和论辩性的法概念。法令的适用进程是一个不断地进行解说和论辩的进程,而方法有用性和本质有用性乃是法令解说有用性建构的两个根本理论维度。法令解说的方针、法令解说的有用性和法令解说的正当性构成了法令解说学研讨的三大根本问题。因而,对法令解说有用性问题的研讨首要需求从法哲学的视角打开。一起,法令解说的进程仍是一个要不断地完成理性化的进程,法令办法则是理性建构有用的法令解说所有必要遵从的办法论取径。故而,咱们还要从法令办法论的视角来谈论法令解说的有用性问题。 第二章梳理了法令解说有用性问题研讨的重心搬运进程。在人类解说学开展的前史长河中,语文解说学和前史解说学构成了理论性解说学研讨的两大阵营,而法令解说学和宗教解说学则构成了使用性或实践性解说学研讨的两大阵营。解说学的前史阅历了一个逐步从单纯的解说技巧和解说办法开展到知道论和办法论,从知道论和办法论开展到本体论,再从本体论开展到实践论的开展。与此一起,围绕着解说中有关“真理问题”和“使用问题”的争辩,解说学完成了从专断性解说学到探求性解说学,从一般解说学到精力解说学再到实践性解说学的开展方向的改变。西方解说学开展的这一微观前史头绪相同地影响到了法令解说学的全体开展,人们对法令解说有用性问题的谈论不断地变换着自己的年代主题交响曲。需求指出的,无论是“作者中心论”态度的法令解说学仍是“读者中心论”的法令解说学,它们都没有很好地处理法令解说中的“真理问题”和“使用问题”,因而咱们对法令解说有用性问题的研讨需求迈向“文本中心论”法令解说学的研讨态度。其原因在于:榜首,法令文本是法令解说的逻辑起点;第二,法令解说的合法性寻求要求法令解说有必要围绕着法令文本打开,法教义学是法令解说学中对法令解说有用性问题研讨的根本态度;第三,法令的标准性决议了法令解说实践的标准性,法令发现和法令证立是理性地建构法令解说有用性的两个根本的法令思维头绪;第四,走出法令解说学的专断论抑或探求论之间的争辩窘境,需求从“文本中心论”法令解说学的研讨态度来从头考虑。由此,法令解说中的“真理问题”和“使用问题”的探寻方能被统筹。从建构司法裁判的视角来看,法令解说具有文本指向性、理性威望性和解说成果的可承受性三个根本特征。 第三章从法令发现的头绪谈论了建构法令解说方法有用性的相关法令办法论的理论根底。一般来说,法令解说是以有用的法令标准作为解说方针的,而法令概念则是法令标准意义建构的根本单位。因而,概念剖析成为法令解说方法有用性建构的重要法令办法之一。不过,要供认概念剖析办法在法令解说傍边的位置,首要就应该供认法令标准具有真实性。在法令标准真实性问题的理论研讨傍边,存在着真实论与反真实论之间的争辩。其间,概念法学是西方一支相对系统地从法令标准的反真实论态度来论述法令标准具有真实性的法学门户。概念法学着重概念剖析在法令解说傍边的重要性,建议经过对法令概念的剖析能够完成对法令标准意义头绪的客观掌握,即透过概念剖析来解说法令标准的意义,建议一种“概念至上”论的法令解说观和法令解说的客观有用性。与概念法学相对应,利益法学、自在法学和法令实际主义等则敌对概念法学的态度,建议一种法令的真实论态度;敌对概念法学围绕着以法令概念为中心来打开对法令标准意义的客观解说,而建议透过法令标准本身并借助于利益、心思、经历等经历科学办法来研讨法令标准的实践意义,即建议一种“概念虚无”论的法令解说理念。概念剖析办法是以对承载法令标准意义的法令概念进行逻辑剖析来打开法令解说的,但法令的逻辑是一种标准逻辑。凯尔森的先验论标准逻辑剖析则是对法令标准意义的系统解说进行研讨的模范。凯尔森建构起了法令标准系统内部的逻辑结构,这对咱们对法令标准系统解说的有用性问题研讨具有重要的指导意义,但先验论标准逻辑剖析排除了对经历论上法令出题真/假值的研讨。因而,凯尔森的标准逻辑剖析在研讨法令解说的有用性问题上也存在缺点,无法完成从先验到经历的合理过渡。语义解说是法令解说的重要办法之一,哈特的法令规矩有用性理论倡议一种“句法-语义别离论”的法令解说方法来谈论语义解说的有用性。借助于描述性的研讨办法和解说性的研讨办法相结合,哈特较为成功地处理了语义解说从“出题之真”到“标准有用”的证明理路架构。但哈特仍是忽视了“出题之真”并无法保证对出题意义解说的正确性。这是由于,从经历论上来界定法令规矩的陈说出题的真值性也是具有局限性的。需求指出的是,尽管“标准逻辑”研讨和“句法-语义别离论”研讨在各自的领域内都具有其合理性的一面,但从“读者中心论”的法令解说学态度来看,无论是凯尔森的朴实法学,仍是哈特的法令规矩有用性理论,它们在证明法令解说方法有用性问题上都存在着必定的局限性。跟着人们对传统法令三段论在法令适用进程中效果的反思,一种围绕着类推解说为中心的法令发现方法逐步地取得了人们的遍及认同。考夫曼的类型思维是从哲学诠释学的视角倡议一种力求打破“实际与标准二分”的法令发现方法,并将类推的法令等置思维方法置于法令发现的中心位置。与考夫曼的先验论类型思维方法相对,孙斯坦立足于英美法系的法令推理传统对类推思维的研讨,则能够被看作为是一种对类推解说的经历论研讨尽力。借助于未彻底理论化协议理论,孙斯坦将类推思维在法令发现傍边的位置和效果上升到推动民主司法的高度,然后更有力地显示了类推思维在今世司法实践傍边的重要性。类推思维是一个迈向民主政治的法治社会应该尽力倡议的一种法令思维和法令适用方法,保卫法治需求咱们认真地对待类推思维办法在法令发现傍边的位置。从法令办法论的视角来看,概念剖析办法、法令标准的系统解说办法、语义解说办法、类型思维办法和类推思维办法等,对法令解说有用性的理性建构都具有明显的法令方法主义态度,因而,它们都是建构法令解说方法有用性的重要法令办法。 第四章从法令证立的头绪谈论了法令解说本质有用性建构的法令办法论理论根底。从法令本质有用性的态度来看,法令解说有用性需求经过对法令规矩在内容上或价值上的正确性证立来完成。在今世哲学与社会科学研讨转型的前史布景下,人们开端立足于新的理论视界来谈论“怎么建构正确性法令解说”的问题,故而这种法令解说有用性问题的研讨具有明显的法令本质主义取向,是一种致力于对法令解说本质有用性问题的研讨。与此一起,人们对传统法令解说有用性问题研讨的法令方法主义取向给予了很多的批评。在传统法令办法论的研讨傍边,人们对法令的实际性与标准性的谈论往往仅仅侧重于某一方面。哈贝马斯立足于语用学研讨的理论布景谈论了一种一致论的法令真理观,其竭力批评了契合论法令真理观,并在理性商谈理论的根底上建构了法令出题证立所需求遵从的理性商谈程序性规矩,然后打破了法令在实际性与标准性之间的严重敌对。可是,哈贝马斯所建议的经过抱负情境商谈程序来证立法令出题的正确性缺少法令的实践性。阿列克西则以哈贝马斯的理性商谈理论为根底,建构出一种程序主义的法令论辩理论。法令出题的正确性证立是依据有用法进行的,内部证立和外部证立构成了法令出题证立的两层理性架构。可是,程序主义法令论辩理论相同也具有局限性,法令证立本身的融贯性要求没有得到处理,融贯性是衡量法令解说本质有用性的一个重要判别标准。德沃金的法令真理融贯论是在对真理契合论、怀疑论和相对论等批评的根底之上建构起来的,其倡议一种建构主义的法令解说方法,并以真理内涵真实论为态度提出了一种融贯论的法理论。德沃金的融贯论法理论也遭致了人们的许多批评,其所面临的最大窘境在于:融贯性仅仅法令解说有用性在本身证立问题上的一个点评标准,在很大意义上也是一种“独白式”的自我理性证立。法令解说性出题的正确性理性证立是以有用的法令标准作为条件的,但法令解说的定论还需求具有可承受性。阿尔尼奥立足于法教义学的研讨传统,谈论了法令解说的可承受性证立问题。在法令解说中,解说性出题的正确性需求在一种理性的法令证立进程傍边来完成。逻辑合理性和对话合理性是法令解说合理性的两个根本内容。法令解说的正确性证立除了需求具有合理性的诸条件之外,法令解说的定论还需求具有可承受性。在法令解说的证立傍边,听众对法令解说证立的定论达到终究的一致乃是法令解说取得可承受性的根底,言语游戏、日子方法和法令共同体乃是建构法令解说具有可承受性的三个实际性条件。归纳而言,法令解说本质有用性的建构是经过对法令证立的理由建构来完成的,人们对司法判定的终究承受不是简略地对其威望性的承受,而是对其所依据理由的理性承受。 毫无疑问,任何法令标准之所以具有有用性,并不彻底取决于国家机关对它的强制执行,实证有用性也仅仅法令有用性的内容之一。相同地,任何法令解说之所以具有有用性,也不只仅由于法令解说主体本身所具有的威望性和法令本身的实证有用性,法令解说的有用性更应当体现为正确性、合程序性、融贯性和可承受性等许多特点。在今世民主法治社会中,法令解说的威望不只仅是一种国家威望,并且仍是一种理性化了的公共威望,没有理由支撑的威望也就缺少有用性的依据。简略地以宣告判定的方法来停止司法审判进程的年代现已完毕,对法令的正确解说和理性证立越来越成为法官裁判时所有必要承当的使命。相应地,法官权力行使的正当性根底也与判定证立的条件、理性证立的进程和判定定论的可承受性等休戚相关,法官不只需求对法令解说有用性的本身作出“解说”,并且还需求对之加以理性证立,法令解说的定论终究还需求取得社会广泛的理性承受。
【学位颁发单位】:山东大学
【学位等级】:博士
【学位颁发年份】:2010
【分类号】:D90

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